各成员国六月将实施 《欧盟反洗钱第四指令》

发表:2017年05月17日

文/成容

西班牙政府已经宣布进一步计划,通过一系列措施打击洗钱活动,包括对违法者采取更严格的制裁措施、保证保密举报人,并要求商店举报超过10,000欧元的购物者。这是欧盟成员国今年6月将统一执行欧盟的反洗钱指令的举措之一。

据西班牙媒体5月11日报道,这些措施是西班牙经济部提案的一部分,该提案正在进行公开咨询直到6月10日结束,目的是使西班牙法律与2015年5月出台的欧盟反洗钱第四指令相一致。

图/ 123RF
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西班牙法律已经包括欧盟指令中列出的大部分措施,但有些条款要求修改,特别是有关实施制裁的法律机构方面。
 
西班牙政府希望制裁与时并进,“使其符合欧洲指令中规定的最大限度”,这意味着改进检测,并通过提供更高的保密性,使人们更容易地举报洗钱行为。
 
这个法案不是对洗钱和资助恐怖主义的法律进行任何“根本的修改”,而是要加强惩罚。
 
关于现金支付,非西班牙居民的限额将维持在15,000欧元,但对于超过一万欧元的购买金额,零售商必须采取反洗钱措施。对于西班牙居民而言,限额为2,500欧元。
 
欧盟反洗钱第四指令
 
2015年5月20日,欧盟议会批准了“防止将金融系统用于洗钱和恐怖活动融资之指令”,即欧盟反洗钱指令(第四指令) 。欧盟各成员国须在2017年6月26日将该指南转化为国内立法。在欧盟体系下,可以理解为,指令基本上等于各成员国的法律。
 
一、逃税被认为是洗钱
 
欧盟反洗钱指令(第四指令)第1.3(b)和(c)条规定,故意采取下列活动,将被认为是洗钱: 隐匿、掩盖财产或者财产权利的真实性质、来源、位置、处分、流动,且明知该财产来源于“犯罪活动”或来源于部分参与该“犯罪活动”;获得、占有和使用财产,在获得财产时,明知该财产来源于“犯罪活动”或来源于部分参与该“犯罪活动”。而作为其中的核心概念,“犯罪活动”被定义为欧盟各成员国法律界定的与直接税和间接税相关的税务犯罪。
 
须清楚的是,欧盟反洗钱指令(第四指令)规定的是各国法律界定(as defined), 而不是各国法院判决认定的犯罪。这两者有着巨大区别。欧盟反洗钱指令(第四指令)意义上的“犯罪活动”强调的是“可惩罚性” (punishable): 只要该活动最高可能面临1年以上的有期徒刑即被涵盖。
 
二、强化高管责任
 
欧盟反洗钱指令(第四指令)要求金融机构等责任主体的高管对反洗钱的政策、内控和程序等进行批准。这同时也意味着,如果该组织在反洗钱方面出现了问题,这些人是要承担直接法律责任的。
 
中资银行海外反洗钱挑战
 
2016年2月,中国工商银行在马德里被搜查,5人涉嫌洗钱事件是中资银行海外机构的沉痛教训;银行国际化不仅是在境外开设分支机构,更重要的是在风控、反洗钱等方面的依法合规。
 
据中国《财新周刊》报道,近年来,国际反洗钱监管逐渐加码,受罚的金融机构越来越多,不乏全球知名的银行;所罚金额越来越大,甚至高达几十亿美元;范围也逐渐扩大到新兴金融服务企业,如专注跨境支付的美国公司Ripple亦被罚过。
 
一位负责反洗钱部门的银行人士表示,欧洲一些华侨将偷税漏税的钱往国内汇,“没有缴税的钱就是‘脏钱’”,如果通过工行或者中行汇款,银行查了资金来源但没审出来,就已然构成协助洗钱罪;如果核实是“脏钱”还汇,就是直接洗钱。
 
一位农行国际业务部人士称,从过去的经验看,欧美发达国家对反洗钱审查主要集中在几个领域,“黑名单、联合国或美国制裁的国家是肯定不能碰的;涉及个人的,主要是个人收入是否纳入公司纳税金额,华人商户做生意的习惯是现金往来,个人账户和公司账户不分,这种逃税行为比较多;还有资金来源及用途是否真实以及是否改变用途,反洗钱部门会追溯资金的来源及流向。”
 
FATF?
 
有一个非常厉害的国际组织FATF,全称为“金融行动特别工作组(Financial Action Task Force)”。
 
FATF与你我何干?关系大了。简单说,FATF负责制定国际范围内的反洗钱标准和规则。这些标准和规则有一天会决定你是否能够开设银行账户、已经开设的银行账户是否会被银行突然关闭。
 
如何办到的? FATF的工作成果往往以建议(Recommendation)的形式体现。但是,不要认为其仅仅是“建议”。今天的“建议”明天就可能成为其以下35个成员国和2个国际组织成员的法律:
 
阿根廷、澳大利亚、奥地利、比利时、巴西、加拿大、中国、丹麦、欧盟委员会、芬兰、法国、德国、希腊、海湾阿拉伯国家合作委员会、中国香港、冰岛、印度、爱尔兰、意大利、日本、韩国、卢森堡、马来西亚、墨西哥、荷兰、新西兰、挪威、葡萄牙、俄罗斯、新加坡、南非、西班牙、瑞典、瑞士、土耳其、英国、美国。
 
比如,FATF在2012年发布了“打击洗钱、资助恐怖活动和武器扩散国际标准的建议”。该建议的主要内容之一是规定税务犯罪(包括直接税和间接税) 构成对反洗钱规则的违反。即,一旦构成税务犯罪(只要具备法律规定的可惩罚性即可,是否被法院定罪不论),将触发违背反洗钱规定的法律后果。此时,银行可以冻结、没收或者征用(freeze or seize and confiscate)个人或者公司的银行账户。发生在其它成员国的税务犯罪,视同发生在本国,并产生同样的反洗钱法律后果。